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第九讲法、正义与法律正义
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2010年08月10日 共有 758 次访问 【添加到收藏夹】 【我要附加题目
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    主讲人:周旺生教授本讲参考文献【古希腊】亚里士多德:《尼各马可伦理学》【M】,北京:中国社会科学出版社,1990年版。【意】托马斯阿奎那:《托马斯阿奎那政治著作选》【C】,北京:商务印书馆,1982年版。周旺生:《论作为高层次伦理规范的正义》【J】,法学论坛,2003,(4)。《论作为第三种规范的法律正义》,政法论坛,2003,(8)。【美】罗尔斯:《正义论》,北京:忠骨社会科学出版社,1998年版。【法】傅立叶:《傅立叶选集》(第二卷)【C】,北京:商务印书馆,1982年版。【法】马布利:《马布利选集》【C】,北京:商务印书馆,1983年版。一、 法、正义、法律正义的联系及区别(一)联系: 都是一种社会规范,具有为个人、组织、社会国家提供提供行为标准和指明行为方向的功能,都具备一定的强制力量,对社会利益、社会秩序、社会关系发生影响。(二)区别:1、 法更多是一种制度规范;2、 正义是一种更高层次的伦理规范;3、 法律正义是以法或者法律规范形式存在的正义,或是包含着正义的法或者法律规范,兼有法和正义两重属性。法律正义融合了法和正义这两种要素,是制度规范和更高层次的伦理规范的结合;是法定化的正义,是正义化的法。二、 法律正义与正义(一)法律正义的特征1、法律正义是主要解决国家生活和社会生活基本问题的正义,是一种世俗化的正义。(1)并不是所有的正义都可以转化为法律正义,而只有部分可以适用于国家生活和社会生活基本关系和事项的正义,才可以转化为法律正义。(2)正义领域中一些较高层次的伦理规范并不适宜转化为法律,例如正直、善良品质之类。2、法律正义是以成型的制度形式表现出来的正义,是转化或上升为法律规范的正义,更便于传递人们的意志、为人所理解,更便于获取实效的正义,是正义中的有形正义。(1)正义一般不会有一种有形的物质载体作为模板来记录,法律正义往往具备一定的成文形式或者记录载体。(2)正义一旦上升为法,转化为法律正义,人们对他的认识就有了一个确定的依据,因而就更便于遵循。(3)法律正义与正义在形式上的区分也就是法定化正义与纯粹正义的区分。后者是纯粹以正义规范的形式存在和发挥价值的;法定化正义则是法和正义相容和的正义。例如民法中诚实信用、等价有偿、刑法中的罪行法定等原则就是法定化正义的体现。3、法律正义是体现国家意志的正义,是经由有关国家机关的选择和确认的正义,是以国家制定和认可的方式产生的,兼有理性强制和国家强制双重属性的正义,是正义中的强者。(二)正义转化为法律正义的条件:1、正义是否需要和适合转化成法律正义。一般而言,不需要转化成法律正义的正义自身也可以是有效实现的正义。2、正义存在和发挥价值的国情环境。三、 法律正义与法(一)法律正义是渊源于高层次伦理规范的法律规范,是法律规范体系中的高层次规范。(二)法律正义是一种以正义为内核的法律规范,是区别于恶法的良法。(三)法律正义是由应然性和实然性两种成分合成的法律规范,是理想和现实相结合的法律规范。四、讨论、思考1、塞西尔曾经说:“从法律的观点来看,正义并不要求一个人有恩必报,或者应当乐善好施;它只要求一个人应当对别人遵守信义,违约是不公道的,加害于人是不公道的,但在未经约定的情况下没有感恩戴德,不算不公道,因此法律并不纠正忘恩负义的行为。”请就塞西尔的这段话分析法律正义与更高层次的伦理正义之间的关系。2、在当代社会,技术性立法大量出现,例如《测绘法》、《城市规划法》、《建筑法》等规范性法文件,这一现象一方面体现出当代社会治理技术的精密化和专业化,另一方面也使得一切国家治理领域中性化、即不牵涉正义的价值判断问题,请结合这一现象分析当代社会法、法律正义与正义的关系。法、正义与法律正义 课后习题一、单项选择题1.从实质上看,正义是—种( D )。A.有客观标准的存在 B.客观真理 C.意识的外化 D.观念形态2.意味着对所有人平等地执行法律和制度的是( B )。A.实质正义 B.形式正义 C.社会正义 D.个人正义3.体现最大多数人最大幸福的四个目的在于:( B )。A.安全、财产、自由、幸福 B.生存、富裕、平等、安全C.幸福、健康、富裕、乐观 D.幸福、健康、自由、平等4.在处理多数与少数、长远与眼前、整体与局部这三方面利益的关系上,可以归结为一点:( C )。A.实现程序正义 B.按劳分配 C.立足于最大多数人的最大利益 D.发展市场经济5.社会公平不仅仅指社会福利的配置结果,更重要的是指( D )。A.正义得到伸张 B.公理得到伸张C.分配正义和校正正义的结合 D.发展机会的平等二、多项选择题1.改正正义适用于下列哪些领域:( CD )。A.立法 B.公法 C.司法 D.私法2.当代美国哲学家罗尔斯论述了下列哪些正义:( ABCD )。A.社会正义 B.个人正义 C.实质正义 D.形式正义3.在我国历史上,儒家重义轻利,法家则重利轻义,其中法家的代表人物是:( AB )。A.韩非 B.商鞅 C.荀况 D.墨翟4.耶林的新功利主义强调:( BD )。A.个人利益 B.社会利益C.国家利益 D.个人利益和社会利益的结合5.当代中国法所调节的利益关系所以特别复杂,主要是由这些国情因素决定的: ( ABCD )。A.中国是一个拥有12亿人口的大国,但它的底子薄,经济、文化发展很不平衡B.中国是一个处于社会主义初级阶段的国家C.我国正在进行大规模的体制改革D.市场经济条件下社会和个人的心理因素的变化6.物质利益的矛盾出现了新的变化,它主要体现在以下哪几个方面:( ABC )。A.多种经济成分和经营形式的出现引起分配方式的多样化和人们收入上的差距B.在经济体制和经济增长方式根本性转变时期,一部分群众会有特殊的暂时困难C.建立社会主义市场经济体制过程中会有许多新的矛盾D.社会财富过于贫乏7.法调节各种利益关系的形式是多种多样的,从积极方面讲,包括:( AD )。A.对有关利益加以确认、鼓励或保护 B.对有关利益加以限制、禁止C.对受损害千方提供补救 D.预防利益矛盾的产生和激化8.下列诸项中错误的说法是:( ABCD )。A.美国法学家罗尔斯在其法理学作品中所讲的价值问题就是评价准则B.各种各样的法所促进的价值,归纳起来,主要是自由和利益两大类价值C.古希腊思想家柏拉图提出了分配正义和改正正义的理论D.改正的正义强调根据每个人的功绩、价值来分配财富、官职、荣誉9.下列诸项中正确的说法是:( AB )。A.分配正义适用于立法或公法,改正正义适用于司法或私法。B.形式正义意味着对所有人平等地执行法律和制度。C.形式正义可以保证实现实质正义。D.由于正义是一个相对的概念,因此不存在判断是否正义,的客观标准。10.下列诸项中正确的说法是:( AD )。A.在法与道德的关系上,儒家主张“德主刑辅”B.亚里士多德在其《理想国》中讲到,有人认为“正义不是别的:就是强者的利益”C.德国法学家耶林首创了功利主义法学D.德国法学家耶林进一步发展了边沁的学说,提倡新功利主义
    

 

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