A县的甲公司与B县的乙公司于2001年7月3日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于7月18日在B县的火车站发出了该100台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于7月22日与C县的丙公司签订了该100台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下这100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付10000元定金，在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款20％的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。铁路运输公司在运输过程中于7月21日遇上泥石流，30台托运中的空调毁损。丙公司于7月26日收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。同时丙公司以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款。
请回答下列问题：
（1）乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？
（2）假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，请问那个法院有管辖权？为什么？
（3）遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担？为什么？
（4）乙公司认为丙公司拒绝付欺构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付36000元的违约金，问其主张能否得到支持？为什么？
（5）丙公司与丁公司所签合同的效力如何？为什么？
[答案]
（1）乙公司以甲公司构成预期违约为由而行使合同解除权。合同解除后可主张违约责任。
（2）B县人民法院有管辖权。因为B县法院为合同履行地法院。
（3）由甲公司承担。因为在代办托运的买卖合同中，风险自货交第一承运人时移转给买受人（甲公司）。
（4）不能得到主张，因为违约金、定金责任不能同时并用。
（5）丙、丁公司间的公司属效力特定合同，因为此时丙尚未取得对标的物的所有权，属无权处分合同。
[解题思路]
本题着重考查合同解除、合同诉讼管辖、违约责任等考点。民法和民事诉讼法结合考查必将是hr在近几年内的出题方向，建议考生在复习中注意把握。本题中第（4）问考查的违约责任的适用问题是较为复杂的，建议考生认真理解。
[法理详解]
（1）《合同法》第94条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”
第97条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”
可见，依第94条第（二）项，一方构成预期违约情形下，另一方当事人得解除合同。而依第97条，无论何种情形，合同解除与违约责任是可以并存的。
（2）《民事诉讼法》第25条：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”
《民诉意见》第19条：“购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合同履行地；采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地。”
题中双方约定合同履行地为合同纠纷诉讼管辖地，由于双方当事人没有另外约定合同履行地而是约定代办托运，因而货物发运地为合同履行地，因而B县法院具有管辖权。
（3）《合同法》第142条：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”可见，动产买卖合同的标的物风险负担自交付时起移转。在代办托运这一交货方式中，民法认为出卖人将货交第一承运人即完成了交付，即此时风险已经移转到买受人身上。本题中，乙公司代办托运，于7月18日货交铁路运输公司，而于21日发生风险，故该风险负担应自7月18日以后即移转给甲公司。
（4）《合同法》第116条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”由此可见，违约金责任与定金罚则（责任）是不能同时并用的，而只能择一适用。本题中乙公司已扣留丙公司定金，尔后再主张违约金，显属不可。
（5）《合同法》第134条：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”
第51条：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”
在本题中，乙、丙公司约定为所有权保留买卖合同，故丙公司清偿债务之前，空调所有权仍操于乙公司之手。此时丙公司擅作主张卖给丁公司，显屑无权处分行为，依第51条规定，本合同为效力特定合同。
