(一)缔约过失责任的适用1欺诈2恶意磋商3其他违背诚实信用原则的行为例：乙丙谈判欲结成商业联盟，甲不愿乙丙联盟以不利于己，于是提出优厚的条件，诱使乙推掉与丙的订约机会。后甲明确告知乙不再签订合同，这就是恶意磋商。（二）缔约过失责任与其他责任的关系例1：如果甲乙之间没有缔约关系，甲通过不正当手段（如扮成清洁工等）窃取乙商业秘密。只能追究甲的侵权或不正当竞争责任。如果甲乙之间有缔约关系，还可追究缔约过失责任。例2：甲去商场买东西，在买好东西准备离开或正在谈价的时候，因地滑或踩着西瓜皮而滑倒摔伤。对商场既可追究侵权责任，又可追究缔约过失责任。例3：乙从一地到另一地，顺便穿过甲商场，结果踩着西瓜皮摔伤。只绝对甲追究侵权责任。例4：甲乙之间谈判，乙收买甲的一个员工丙而获得甲的商业秘密。乙构成不正当竞争、侵权、缔约过失；丙作为甲的雇员承担劳动法上的责任，乙丙成为共同侵权的连带责任。（三）缔约过失责任的承担：赔偿信赖利益的损失。例：甲为恶意蹉商，乙的损失包括：①签订合同的有关费用，最信赖利益的损失。②机会的损失，是信赖利益的损失。③履行利益的损失。这不是信赖利益的损失。七、合同的成立与生效（一）合同成立与生效的关系分三种情况：1、第44条第1款：合同自成立时生效。绝大多数合同均是选择。2、合同成立但不生效。成立而不生效的合同有：①附始期的合同。例：甲乙6月30日签订租赁合同，约定甲父亲死亡时生效，这就是附始期的合同，如果甲父亲7月15日死亡，该合同于7月15日生效。②附生效条件的合同。例：甲乙之间6月30日订立合同，约定：如果甲儿子结婚，就可搬进去住。③需要履行登记、批准手续的：中外合资、中外合营、转让专利权、转让商标权、抵押。3、有些合同虽成立，但永不生效。例：中外合资、中外合营合同，提交成都市外经委批准，但外经委认为该合同属污染项目，则该合同无效。总结：合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效。八、合同的效力分类按效力分，合同可分为4种：有效合同、可变更可撤销合同、无效合同、效力待定合同。（一）效力待定合同：指合同合法，但欠缺某一个生效要件，需补正已生效的合同。具体包括三种情况：1．第47条：限制民事行为能力人订立合同；2．狭义的无权代理人订立的合同；3．第51条：无权处分的合同。（二）无效合同1．无效合同有五种情况：（合同法52条）内容违法而无效（1）以欺诈、胁迫手段订立合同损害国家利益。（2）合同法形式掩盖非法目的。例：甲乙双方签订房屋买卖合同为了避税，把一部分房款打入装修费用，但后来甲装修：水平很低远未达到装修费用，于是乙提起诉的。（3）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益。（4）违反公共利益。（5）违反法律、行政法规：这里的法律指狭义的法律，即全国人大及其常委会制定的法律。2．其他也属无效合同的情况：（1）当事人不具备相应的行为能力；一是无行为能力人订立的合同，但纯受利益的合同（如赠与）例外。二是法人违反合同法详解（一）第10条的规定，即企业法人违反国家禁止经营、限制经营、特许经营的，也是无效。注意：如果法人仅仅是超过其登记的经营范围，合同有效。例：装修公司装修大楼后，把木地板卖给了物业公司。据查，装修公司的经营范围并不包括买卖木地板，该合同仍然有效。（2）形式违法：法律规定必须履行特殊的形式，不履行形式则合同无效。（三）可撤销合同1．第54条。有五种情形：欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平。2．考查角度：主要是民法通则意见第67-72条。（1）以欺诈为例。根据民法通则意见，构成欺诈，有四个要件：①一方主观上有欺诈故意。②客观上实施了欺诈行为。③因一方的欺诈而使另一方陷入了错误认识。④由于错误的认识而作出了违反其真实意志的意思表示。例1：甲在火车上买烟（称红塔山，10块钱1条），乙系一老烟民，上前花10块钱买了一条，甲乙之间的合同效力如何？甲有欺诈的故意，但乙并未陷入错误认识，不构成欺诈，因而不是可撤销合同。例2：甲乙两厂订立合同，约定卖给乙进口奶粉若干，但后来交的货是国内奶粉，由于国内奶粉畅销，乙收下国内奶粉并卖出，现甲乙产生纠纷，如何解决该合同？乙并未陷入错误认识，不构成欺诈，不属可撤销合同。例3：毛纺厂与服装厂订立合同（样品买卖）卖方依合同的约定交付了样品给服装厂，后来又按样品交付了10万米的纯毛料，服装厂加成衣销售。消费者反映说不是纯毛。送权威机构检验，发现8%的晴纶，如何解决？不构成欺诈，而是重大误解。例4：甲乙约定买卖竹签10捆，一根竹签1元，甲方交付了10捆竹签，但每捆100根。但乙认为每捆应为10根，这是重大误解与合同详解的问题，又是欺诈。（2）胁迫也是4个要件：①一方有胁迫故意。②实施了胁迫行为。③由于一方的胁迫使对方陷入恐惧。④由于恐惧而作出了违反其真意的意思表示。（3）重大误解与显失公平的关系相同点：从结果看，均为显失公平。区别：显失公平仅仅是讲结果不公平；而重大误解不仅仅是结果不公平，而且在理解上双方发生了差错，重大误解发生往往是受害人自己的原因。3．撤销权（1）主体：撤销权仅限于当事人①在重大误解、显失公平的场合，双方都有撤销权。②欺诈、胁迫、乘人之危：受害人享有撤销权。（2）撤销权与变更权的关系①当事人请求变更的，法院不待撤销②当事人请求撤销的，法院可以酌情予以变更或撤销（3）撤销与无效的关系区别：法官可主动主张无效，但不能主动撤销。联系：①一理被撤销或主张无效后，均有溯及力②效果上，产生返还财产责任→不当得利③一方有过错，应赔偿对方损失→缔约过失责任4．解决争议条款的独立性（1）解决争议条款：第126、128条第128条：协商条款。当事人约定，一旦双方发生纠纷，双方协商解决。协商不成，可约定仲裁、诉讼等。第126条：涉外合同的当事人还可以选择法律适用条款。（2）合同无效被撤销或终止，不影响合同中独立存在的，有关解决争议方法的条款的效力。
